证监会200人如何认定?

菜鸟妹在很多业务规则里面看到过200人上限规定,心里一直存在疑问,企业上市200人具体操作上是怎么认定的呢?哪些情形需要穿透,哪些情形直接认定为1人?

一、直接上结论

200人如何界定,哪些情形需要穿透可归纳如下:

(1)法人股东,如有限责任公司、股份有限公司无需穿透,按1个主体计算,但代持关系或“持股平台”除外,需穿透间接持股自然人,合并计算。

(2)合伙企业,无需穿透,按1个主体计算,但代持关系或“持股平台”除外,需穿透,合并计算。

(3)以私募股权基金、资产管理计划以及其他金融计划进行持股的,原则上需要穿透,但如果该金融计划是依据相关法律法规设立并规范运作,且已经接受证券监督管理机构监管的,可不进行股份还原或转为直接持股,按1个主体计算。

(4)关于各种资管计划、理财产品是否需要穿透不同监管时期不同监管部门审核尺度不太一样,证监会把握原则为实质重于形式。

二、上市涉及200人的规定

1、《中华人民共和国证券法》

第十条:公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准;未经依法核准,任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的,为公开发行:(一)向不特定对象发行证券的;(二)向特定对象发行证券累计超过二百人的;(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。

2、《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》

第一章1.10:挂牌公司是纳入中国证监会监管的非上市公众公司,股东人数可以超过二百人。 股东人数未超过二百人的股份有限公司,直接向全国股份转让系统公司申请挂牌。股东人数超过二百人的股份有限公司,公开转让申请经中国证监会核准后,可以按照本业务规则的规定向全国股份转让系统公司申请挂牌。

3、《非上市公众公司监督管理办法》

第二条:本办法所称非上市公众公司(以下简称公众公司)是指有下列情形之一且其股票未在证券交易所上市交易的股份有限公司:(一)股票向特定对象发行或者转让导致股东累计超过200人;(二)股票公开转让。

第三十四条:股东人数超过200人的公司申请其股票公开转让,应当按照中国证监会有关规定制作公开转让的申请文件,申请文件应当包括但不限于:公开转让说明书、律师事务所出具的法律意见书、具有证券期货相关业务资格的会计师事务所出具的审计报告、证券公司出具的推荐文件。公司持申请文件向中国证监会申请核准。公开转让说明书应当在公开转让前披露。

第三十六条:股东人数未超过200人的公司申请其股票公开转让,中国证监会豁免核准,由全国中小企业股份转让系统进行审查。

第四十五条:在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让股票的公众公司向特定对象发行股票后股东累计不超过200的,中国证监会豁免核准,由全国中小企业股份转让系统自律管理,但发行对象应当符合本办法第三十九条的规定。

4、《公司法》

第二十四条:有限责任公司由五十个以下股东出资设立。

第七十八条:设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

看到这,菜鸟妹大致理了一下中国企业的分类,200人/公开转让是个分水岭,股东超过200人的公司成为公众公司,需要承担公众公司的责任,公开财务信息,需要证监会进行核准,对投资者负责。

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三、200人如何界定,哪些情形需要穿透?

(一)《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》

对于股东人数已经超过200人的未上市股份有限公司(以下简称200人公司),符合本指引规定的,可申请公开发行并在证券交易所上市、在全国中小企业股份转让系统(以下简称全国股份转让系统)挂牌公开转让等行政许可。

200人公司申请行政许可的合规性应当符合股权清晰规定,具体要求如下:

1、股权权属明确

200人公司应当设置股东名册并进行有序管理,股东、公司及相关方对股份归属、股份数量及持股比例无异议。股权结构中存在工会或职工持股会代持、委托持股、信托持股、以及通过持股平台”间接持股等情形的,应当按照本指引的相关规定进行规范。本指引所称“持股平台”是指单纯以持股为目的的合伙企业、公司等持股主体。

申请行政许可的200人公司应当对股份进行确权,通过公证、律师见证等方式明确股份的权属。申请公开发行并在证券交易所上市的,经过确权的股份数量应当达到股份总数的90%以上(含90%);申请在全国股份转让系统挂牌公开转让的,经过确权的股份数量应当达到股份总数的80%以上(含80%)。未确权的部分应当设立股份托管账户,专户管理,并明确披露有关责任的承担主体。

2、关于股份代持及间接持股的处理

股份公司股权结构中存在工会代持、职工持股会代持、委托持股或信托持股等股份代持关系,或者存在通过“持股平台”间接持股的安排以致实际股东超过200人的,在依据本指引申请行政许可时,应当已经将代持股份还原至实际股东、将间接持股转为直接持股,并依法履行了相应的法律程序。

以私募股权基金、资产管理计划以及其他金融计划进行持股的,如果该金融计划是依据相关法律法规设立并规范运作,且已经接受证券监督管理机构监管的,可不进行股份还原或转为直接持股。

(二)《私募投资基金监督管理暂行办法》

第十三条:以合伙企业、契约等非法人形式,通过汇集多数投资者的资金直接或者间接投资于私募基金的,私募基金管理人或者私募基金销售机构应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者。但是如果在基金业协会备案则可以不再穿透核。

值得注意的是,上述关于协会备案产品不穿透的规定并非万能保护伞,审核原则仍为实质重于形式的原则。

 

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