如何论证不属于“抽逃出资”?

1、抽逃出资还会触及刑法吗?

NO! 对不适用注册资本实缴登记制的公司股东、发起人不得以虚假出资、抽逃出资罪追究刑事责任。

新修改的公司法将注册资本实缴登记制改为认缴登记制,除对公司注册资本实缴有另行规定的以外,取消了公司法定出资期限的规定,采取公司股东(发起人)自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等并记载于公司章程的规定。

2014年4月24日,第十二届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过了《全国人大常委会关于刑法第一百五十八条、第一百五十九条的解释》,对不适用注册资本实缴登记制的公司股东、发起人不得以虚假出资、抽逃出资罪追究刑事责任。对发生在2014年3月1日以前尚未处理或者正在处理的虚报注册资本和虚假出资、抽逃出资刑事案件,除依法实行注册资本实缴登记制的公司以外,依照新修改的公司法不再符合犯罪构成要件的案件,不再追究刑事责任。

“刑法159条:公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。”

2、抽逃出资的主要形式?

根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十二条规定:

公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:

(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

(三)利用关联交易将出资转出;

(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。

上述四种方式即为抽逃出资常见形式。

3、实务如何论证是否属于抽逃出资?

很多企业刚起步的时候,股东没钱,都是通过中介代理机构打款验资,然后归还的。现如今,公司成立只需认缴,这都不是事!但为降低上市审核风险,一般谨慎的处理方式为打死不承认,将抽逃出资解释为正常的商业借贷行为。

前有工商总局答复文件:

国家工商行政管理总局关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复

工商企字[2002]第180号

江苏省工商行政管理局:

你局《关于公司股东以借款形式部分抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的请示》(苏工商[2002]91号)收悉。经研究,答复如下:

依照《公司法》的有关规定,公司享有由股东投资形成的全部法人财产权。股东以出资方式将有关财产投入到公司后,该财产的所有权发生转移,成为公司的财产,公司依法对其财产享有占有,使用,收益和处分的权利。公司借款给股东,是公司依法享有其财产所有权的体现,股东与公司之间的这种关系属于借贷关系,合法的借贷关系受法律保护,公司对合法借出的资金依法享有相应的债权,借款的股东依法承担相应的债务。因此,在没有充分证据的情况下,仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。如果在借款活动中违反了有关金融管理,财务制度等规定,应由有关部门予以查处。

此前有关答复意见也本意见不一致的,按本意见执行。

                     二00二年七月二十五日

后有2013年竹邦能源抽逃资金案例天衣无缝神回复:

关于天宇宏(股东)与公司往来款2400万的行为,是否存在抽逃出资,本所律师发表如下意见:

1)从法律意义上讲,公司一经成立,即和股东形成两个完全独立的法律主体,而两个独立的法律主体之间发生民事借贷关系,并不存在借款人侵占公司合法财产权的行为。发生上述往来款后,天宇宏有陆续偿还借款,截止目前为止,天宇宏与公司的借款已经全部清偿完毕,不存在恶意抽逃的主观目的。

2)从会计处理上,该笔款项被股东借走后,公司进行了适当的会计处理,将本笔往来款列入公司应收款上。公司的财产并没有发生减少,只是财产存在的状态不同,由货币资金变成了应收款项。

3)从注册资金的作用来看,设立注册资金的根本目的,是由股东以其投入公司的财产对公司的债务承担责任。即公司以其全部财产对其债务承担责任,而股东只以其出资对公司债务承担有限责任。在股东投入资本又被股东借走的情况下,公司和股东对债权人的担保并没有发生变化:第一,公司以其全部财产对其债务承担责任,被股东借走的款项仍然属于公司财产的一部分,公司对其债务的担保程度没有因为股东借款这一事件而降低;第二、借款股东对公司债务的担保责任。借款股东承担着无条件的偿还责任,在公司破产清算时,所有公司的债务人必须归还所借款项作为破产财产的一部分用于对公司债权人的清偿,借款股东作为公司的债务人亦不能例外。因此借款股东对公司债务的担保责任除了对公司的出资外,还包括他借走的款项。因此,他对公司的担保责任并没有因为借款这一行为而降低。所以,公司与天宇宏往来款的行为并不损害公司债权人的利益。

4)从决策程序上来看,公司的现有股东(包括发生拆借期间的其他股东冯亚林)已经对拆借行为进行了追认,履行了相关的程序,同意了历史上的资金拆借行为,不存在潜在纠纷或争议。没有损害公司其他股东的利益。

5)公司已经承诺,保证今后不再以借款、代偿债务、代垫款项或者其他任何方式将资金出借给关联方使用。实际控制人冯亚林承诺,对于公司以往发生的资金互借行为,如需承担任何责任,由其个人承担。

结合以上几点,本所律师认为:公司在完成增资后,因经营需要与其他公司发生往来款并非抽逃注册资本的行为。

再近一点2016年4月四川能信科技的解释方法,同样值得借鉴,该案例特殊的地方在于后续没有收回借款,而是全额计提了坏账准备,引起监管部门关注:

根据公司提供的资料,公司就本次借款已与龙宇贸易签订了借款协议。根据龙宇贸易的说明,该250 万元的借款是为了解决龙宇贸易备货、支付贸易款项等日常运营的资金需求。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条规定,法人之间、其他组织之间以及他们相互之间为生产、经营需要订立民间借贷合同,除了存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外,当事人主张民间借贷合同有效的,人民法院应予支持。主办券商认为,龙宇贸易与公司之间的借款系正常经营活动所产生,其借款合同关系受法律保护。

2015 年3 月30 日,公司作出股东会决议,公司股东胡潜生、严有兵一致同意将龙宇贸易欠公司2,500,000.00 元借款及建铭煤业欠公司293,286.28 元的技术开发费用计提坏账准备金处理。2015 年6 月,胡潜生、严有兵在将公司股权转让给李卫阳、李晓路时,各方在《股权转让合同》及其附件中明确进行了约定,公司承诺已经将上述债权作为坏账处理,公司及其新股东李卫阳、李晓路(合计持有能信有限100%的股权)放弃前述所有债权,交易双方在确定交易价格时依据《评估报告》(“川振华资评报(2015)第2 号”)并已充分考虑了该笔坏账计提对公司整体价值的影响。主办券商认为,公司放弃债权的程序不违反法律规定。

根据核查,公司的坏账计提政策规定,该项款项为“金额100 万元以上(含)且占应收款项账面余额10%以上的款项”,属于“单项金额重大的应收款项”,公司在对其进行减值测试后,认定未来收回可能性较低,在全体股东一致在股东会决议表决通过后,全额计提坏账准备,在财务处理上具有合理性,符合企业会计准则的要求。

根据龙宇贸易的说明,其收到公司出借的250 万元人民币借款后,并未通过任何直接或间接的方式将该笔借款转交给公司原股东胡潜生、严有兵。

根据公司的说明,龙宇贸易已承诺在2016 年4 月28 日向公司归还该笔250万元的借款。

基于上述,并根据《关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2002]第180 号)“依照《公司法》的有关规定,公司享有股东投资形式的全部法人财产权。股东以出资方式将有关财产投入到公司后,该财产的所有权发生转移,成为公司的财产,公司依法对其财产享有占有、使用、收益和处分的权利。公司借款给股东,是公司依法享有其财产所有权的体现,股东与公司之间的这种关系属于借贷关系,合法的借贷关系受法律保护,公司对合法借出的资金依法享有相应的债权,借款的股东依法承担相应的债务。” 的规定,主办券商认为,公司股东胡潜生、严有兵并未通过关联方龙宇贸易以出借款项的方式抽逃出资。

由此可见,菜鸟妹认为论证不属于“抽逃出资”行为的核心为论证该行为不损害公司及其他人利益。

好久没更新

菜鸟妹好久没更新菜鸟财经了,是因为忙吗?确实这段时间事情有点多,更主要还是懒吧,一停笔,再拿起来就难了。要坚持做一件事情,真是太难了,人总会为自己找各种借口。

聊聊这段时间的收获和感触吧。

1、首先是心态的变化。曾有一段低落迷茫期,好在高人指点,心态调整后,世界又开始变得简单美好。随着接触的人和事越来越多后,越来越能理解人与人的不同,每个人的不易,心态也变的越来越平和。

2、不要忘记思考。有时候忙碌的时候光顾着把任务完成,却忘记了最重要的事情思考。前几天在和牛哥交流我对某行业的认识的时候,深深被牛哥鄙视了,每天沉浸在一堆EXCEL表,一堆财务数据中,却忘记了如何更深入思考。我从来不把自己定位为做财务,最近却无意识的让自己变得越来越局限,没有时间看新闻,没有时间关心政策变动,没有时间看书,没有时间思考,真是顾此失彼。可是是真的没有时间吗?还是自己懒得思考了。

3、关于现在在做的这个项目。

(1)富人们总会有办法避税。比如说要解决同业竞争问题,方案一,将存在同业竞争的企业A收进来,方案二,将存在同业竞争的企业A注销掉,把资产转移至拟上市企业B。如果A企业有盈利,净资产大于股东原始投入金额,那么方案一将涉及股东缴纳个人所得税,可能还是笔不小的数目。而方案二怎么把资产装进B企业呢?直接来个和B企业的债务豁免,B企业将豁免金额做进资本公积。再做个资产评估,基本按照账面价值将资产卖给企业B,这样一来,方案B股东基本不涉及交个人所得税的问题了。

(2)财务处理是门艺术活。财务不同于法律,非黑即白,很多新业务的处理存在争议,怎么在不违背会计准则的规定下自圆其说真是门艺术活。菜鸟妹以前一直认为收入和成本必须匹配,有收入就一定有对应的成本,有成本就一定能产生收入。现实情况,很多时候有收入,但是对应成本混在其他业务里面了没法分开核算,比如有软件销售、技术服务收入,但对应开支全部计入管理费用-研发支出里面了,没有确认为营业成本。企业会计准则中明确规定收入确认必须符合“相关的已发生或将发生的成本能够可靠地计量”,莫非这里的成本指的是广义的开支,而不是营业成本?

再比如,我向客户免费提供设备,后续可能会因为该设备产生了其他分成收入,我该把这部分免费赠送出去的设备放在销售费用里呢,还是放在营业成本里,如果放在营业成本里,又应该哪个时点确认呢,是出库的时候,还是后续收入分成的时候,是一次性结转还是分摊?这个问题涉及到收入和成本的确认、确认时点、收入和成本的匹配性问题。

新业务越来越多,对财务处理提出了较大挑战,但菜鸟妹认为无论如何,财务是记录和反馈业务的,是服务于业务的,如果因为新业务来了,财务处理存在争议,而阻碍业务发展,适得其反。财务不是还有个成本效益原则吗?财务越精细化成本越高,只要不违背会计准则,可以制定和企业发展阶段相适应的会计处理方法,抓大放小,不必面面俱到。当然,会计政策要保持一致性,不能朝令夕改。

几点感触

1、尽调的时候发现的问题,能解决的一定要解决,不留隐患,哪怕你觉得只是小问题。

2、要有风险意识,你所发表的每句意见都要有支撑依据,要留底稿痕迹。

3、银行对账单是最不容易造假的,一定要认真看,很多问题都可以从中发现。

4、回答问题需要技巧,有把握的多说,有瑕疵的避重就轻,模糊处理。

5、和内核委员沟通最好的方式就是满足他们,做足程序,换位思考,不要想着能和他们谈条件。

6、报项目前要预留充足的时间,以免意外情况发生。电脑要调试好,最好备两台。

《上市公司重大资产重组管理办法》修订征求意见稿

2016年6月17日,证监会网站上公布了《上市公司重大资产重组管理办法》修订征求意见稿,及修订起草说明,重组办法的修订主要针对原借壳上市条款。

以下来源于证监会征求意见稿及修订起草说明原文。

一、修订起草背景

根据现行规定,判断是否构成借壳需同时满足两个要件:一是上市公司发生“控制权变更”,二是上市公司“向收购人及其关联人购买资产总额占比超过100%”。

随着并购市场的发展,新的交易模式不断出现,规避监管套利的现象也有所增加,需要进一步完善上市公司并购重组监管政策,优化对重组上市的监管,维护市场正常秩序。

二、主要修改内容

(一)完善重组上市认定标准

一是目前界定重组上市交易规模仅有资产总额一个判断指标,容易规避。本次修改完善了交易规模的判断指标。对于所购买资产的规模,从原有的资产总额单项指标调整为资产总额、资产净额、营业收入、净利润、股份等五个指标,只要其中任一达到100%,就认定符合交易规模要件;除量化指标外,还增设了主营业务根本变化的特殊指标。

征求意见稿第十三条:

上市公司自控制权发生变更之日起60个月内,向收购人及其关联人购买资产进行重大资产重组,导致上市公司发生以下根本变化情形之一的,应当按照本办法的规定报经中国证监会核准:

(一)购买的资产总额占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务报告期末资产总额的比例达到100%以上;

(二)购买的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到100%以上;

(三)购买的资产在最近一个会计年度所产生的净利润占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告的净利润的比例达到100%以上;

(四)购买的资产净额占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告资产净额的比例达到100%以上;

(五)为购买资产发行的股份占上市公司首次向收购人及其关联人购买资产的董事会决议前一个交易日的股份的比例达到100%以上;

(六)上市公司向收购人及其关联人购买资产虽未达到本款第(一)至第(五)项标准,但可能导致上市公司主营业务发生根本变化;

(七)中国证监会认定的其他情形。

二是为了进一步明确“控制权变更”的判断标准,遏制规避套利,修改后的《重组办法》参照成熟市场经验,主要从“股本比例”、“董事会构成”、“管理层控制”三个维度完善控制权变更的认定标准。

征求意见稿第十三条:

本条第一款所称控制权,按照《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定进行认定。上市公司股权分散,董事、高级管理人员可以支配公司重大的财务和经营决策的,视为具有上市公司控制权。

三是将首次累计原则的累计期限定为60个月,以明确市场预期、增强可操作性。

(二)进一步遏制重组上市的套利空间

一是为遏制收购人及其关联人在重组上市的同时,获取高额融资牟利,提高对重组方的实力要求,修改后的《重组办法》取消了重组上市的配套融资。

征求意见稿第十四条:

上市公司发行股份购买资产,除属于本办法第十三条规定的交易情形外,可以同时募集部分配套资金,其定价方式按照现行相关规定办理。

二是为限制原控股股东、新进小股东通过重组上市套现退出,督促其关注重组资产质量,形成新老股东相互约束的市场化机制,本次《重组办法》修改相应延长了相关股东的股份锁定期。对原控股股东与新进入的控股股东一致要求锁定36个月,其他新进入的股东从目前的12个月延长到24个月。

征求意见稿第四十六条:

属于本办法第十三条规定的交易情形的,上市公司原控股股东、实际控制人及其控制的关联人应当公开承诺,在本次交易完成后36个月内不转让其在该上市公司中拥有权益的股份;除收购人及其关联人以外的特定对象应当公开承诺,其以资产认购而取得的上市公司股份自股份发行结束之日起24个月内不得转让。

三是为强化对违法或失信公司的约束,修改后的《重组办法》要求,拟重组上市的,上市公司、控股股东、实际控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查的情形,或者涉嫌犯罪或违法违规的行为终止已满36个月,且最近12 个月内未受到证券交易所公开谴责,不存在其他重大失信行为。

(三)增加对规避重组上市的追责条款

为防范新类型的规避手法,本次《重组办法》修改,着重细化了对规避重组上市审核的追责要求。其中,交易尚未完成的,中国证监会责令上市公司补充披露相关信息、暂停交易并按照规定报送申请文件;交易已经完成的,可以处以警告、罚款,并对有关责任人员采取市场禁入的措施。构成犯罪的,依法移送司法机关。

征求意见稿第五十三条:

未经中国证监会核准擅自实施本办法第十三条第一款规定的重大资产重组,或者规避本办法第十三条规定,交易尚未完成的,中国证监会责令上市公司补充披露相关信息、暂停交易并按照本办法第十三条的规定报送申请文件;交易已经完成的,可以处以警告、罚款,并对有关责任人员采取市场禁入的措施。构成犯罪的,依法移送司法机关。

分拆子公司上市?来新三板!

上周末忙着加班,打扫新家还有看魔兽,忘记更新了,今天补上。

最近研究了一下上市公司分拆上市的问题,找了一些案例和前人总结的资料,在这里分享给大家。

一、上市公司为什么想把子公司单独拎出来再上市?

上市公司分拆子公司上市的动机主要有:

分拆上市动机

二、上市公司分拆子公司上市的路径

菜鸟妹总结了一下,目前上市公司分拆子公司上市的路径主要有分拆子公司去新三板上市(准确说是挂牌),或者去境外上市,A股上市审核严格,基本来说属于禁区(虽然IPO上市管理办法中并没有明确禁止的规定)。

2010年创业板刚兴起的时候,有项文件,主板公司符合以下六项条件时,允许子公司去创业板上市,当时还有两个成功去创业板上市的案例康恩贝分拆佐力药业和中兴通讯分拆国民技术,但并不典型,而是上市公司通过股权转让方式“退居二线”。

分拆上市案例

六大条件为:

(1)上市公司公开募集资金未投向发行人项目

(2)上市公司最近三年盈利,业务经营正常

(3)上市公司与发行人不存在同业竞争且出具未来不竞争承诺,上市公司及发行人股东或实际控制人与发行人之间不存在严重关联交易

(4)发行人净利润占上市公司净利润不超过50%

(5)发行人净资产占上市公司净资产不超过30%

(6)上市公司及下属企业董事、监事、高管及亲属持有发行人发行前股份不超过10%

可能是子公司上市对股价或者估值影响过大,后来风声又紧了,证监会明确不鼓励上市公司分拆子公司去创业板上市。所以,这几年子公司去A股上市的路基本堵死,就算上市公司股权转让“退居二线”,如何论述转让的合理性,通过证监会审核的概率也极低。

三、上市公司分拆子公司挂牌新三板逐渐增多

由于分拆上市直接登陆A股市场受到证监会的严格限制,而新三板政策相对宽松,上市公司纷纷分拆子公司挂牌新三板,截至目前已有近百家成功案例。菜鸟妹不完全统计了若干子公司挂牌新三板案例,有兴趣的童鞋可以自行下载相关资料。

挂牌清单1

挂牌清单2

挂牌清单3

其中,2010年,辽宁成大拟将成大生物分拆至创业板上市,上市未果转战新三板,于2014年12月成功登陆新三板,成大生物2015年营业收入9.43亿元,净利润4.58亿,位居行业第一;

2014年,大族激光旗下元亨光电、大族冠华及大族能源3家子公司先后挂牌新三板,上市公司分拆子公司挂牌新三板渐成趋势。

四、上市公司分拆子公司挂牌新三板重点关注问题

菜鸟妹整理了股转系统关于 “上市公司分拆挂牌”常见的反馈问题,这些都是挂牌过程中重点关注的事项,希望有所帮助。

反馈问题1

反馈问题2

(完)

项目回顾系列(一)

菜鸟妹做的第一个项目终于准备申报了,是时候开始回顾和总结。

一、本项目涉及的财务问题

1、内外帐。

公司存在内外两套账,两账必须合一,个人卡注销。当然内外帐合并可能会产生一些遗留问题,只能想办法让它不那么突显。

往期文章《内外帐合并:资产=负债+所有者权益?》

2、收入以开票时点确认,成本未进行合理分摊并结转,产品毛利率波动异常。

按照收入和成本会计准则,重新梳理和调整。将成本合理分摊至不同产品,帐务调整后的产品毛利率与同行业相比处于合理水平,毛利率月度波动可以解释。

3、企业合并类型的判断,同一控制下企业合并会计处理及是否确认少数股东损益。

财务与法律相统一,结合历史严格,股权结构等判断企业合并是否属于同一控制下企业合并,追溯调整站在最终控制方角度确认少数股东损益。

往期文章《同一控制or非同一控制企业合并》

往期文章《100%同一控制下企业合并是否存在少数股东损益?》

4、原始报表与纳税申报表存在差异。

涉及税收合法合规问题,企业上市前,一般会少缴企业所得税,财务规范调整后,在报告期内按审计报告补缴以前漏交的所得税,使原始报表与申报报表不存在差异。

往期文章《原始报表VS税务报表VS申报报表》

5、向股东购入机器设备,未取得发票,未进行评估,入账没有依据。

涉及股东是否合法纳税问题,以及关联交易定价公允性问题。如果该交易发生在报告期外,则可以不作为关联方披露。股东去税局代开增值税发票,缴纳个人所得税,可以解决税收合法合规问题。找评估公司出具追溯评估报告,可以一定程度解决公允性问题。

往期文章《销售自己使用过的物品和经营旧货如何缴税?》

6、客户集中度较高。

公司前五名客户收入占当期营业收入的比例较高。结合行业及上下游特点、公司规模解释客户集中度较高的原因,取得主要客户无关联关系承诺函,说明公司与前五名客户是否存在关联关系。

二、本项目涉及的法律问题

1、厂房租赁存在瑕疵。

所租赁的厂房因为土地使用权瑕疵未办理房产证,解决方法通常有:

(1)取得出租人承诺如因出租人提前收回租赁房屋、租赁合同被认定为无效、相关政府部门要求公司迁离或对公司进行处罚等给公司造成任何损失的,出租人将向公司承担相关赔偿责任;

(2)取得公司控股股东、实际控制人承诺:如果公司因租赁房屋涉及的法律瑕疵而导致该等租赁房屋被拆除或拆迁,或租赁合同被认定无效或者出现任何纠纷导致无法继续租用该等租赁房屋,并给公司造成经济损失(包括但不限于拆除、处罚的直接损失,或因拆迁可能产生的搬迁费用、固定配套设施损失、停工损失、被有权部门罚款或者被有关当事人追索而支付的赔偿等),本人将就公司实际遭受的经济损失,以自身资产无条件向公司承担连带赔偿责任,以使得公司不因此遭受任何经济损失。

往期文章《案例分析:房产瑕疵解决方案》

往期文章《集体土地招拍挂》

2、基金备案问题。

基金监管趋严,私募基金管理人必须在基金业协会登记备案,基金产品必须备案。证券公司直投子公司及其下属机构同时向基金业协会私募产品备案管理系统(券商系统)和私募基金登记备案系统(私募系统)报备的情况,为提高备案工作效率,直投子公司应当通过券商系统报送备案材料,私募系统不再受理直投基金相关备案。

如果基金产品(有限合伙)认购挂牌前公司股份,基金管理人不符合管理人备案条件而无法备案,该基金管理人可以先将持有的基金份额转让给已经成功备案的另一基金管理人管理,待取得备案资格后再将基金份额转回。这是实践中的一种变通方式。

3、环保问题。

自2014年环境保护部文件环发[2014]149号颁布后,环保部及地方各级环保部门停止受理及开展上市环保核查,各级环保部门不应再对各类企业开展任何形式的环保核查,不得再为各类企业出具环保守法证明等任何形式的类似文件。

但上市操作实践中,环保问题仍然是证监会/股转系统关注的重要问题。虽然环保部门不再单独出具环保证明,可以通过向当地或者所在市环保主管部门递交《排污许可证》申请,被书面驳回的形式,变通解决该问题。

三、一些感概

1、沟通组织能力很重要。包括项目组成员之间的沟通,与公司、与会计师、律师等其他中介机构的沟通。

2、一些重大问题必须反复确认,比如企业合并类型的确认(财务法律要比对起来看)、关联方的最终认定等。每个中介都需要负起自己的责任,拥有自己的独立判断,充分讨论。

3、审计报告必须从头到尾认真看,来不得半点马虎,争取一次性能发现所有问题,减少会计师修改审计报告的次数。

4、该坚持的必须坚持,要给企业施压。千难万难,不是大硬伤,最后总能解决,姜还是老的辣。

5、上市拥有一个好的团队至关重要,好的团队包括券商团队、会计师团队、律师团队等。

100%同一控制下企业合并是否存在少数股东损益?

菜鸟妹以前一直以为100%同一控制下企业(母公司全资收购子公司)合并是不存在少数股东权益和少数股东损益的,既然是全资收购,何来的少数股东?最近碰到的一个案例,才知道原来这个问题并非看上去那么简单。

一 、计学撮要:少数股东权益是站在最终控制方的角度来看

根据现行会计准则规定,对同一控制下企业合并采用权益结合法处理。权益结合法的实质是站在最终控制方的立场,认为在该交易前后,最终控制方所能控制的经济资源并未发生变化,仅仅是从“左口袋”移到了“右口袋”,同一控制下合并的会计处理就是将原先最终控制方合并报表层面的处理“下推”(push down)到同一控制下合并的合并方的合并报表层面。

根据上段对权益结合法实质的分析,就可以理解证监会的监管报告中为何提及“在被合并方并非最终控制方的全资子公司、且合并方在合并交易中取得被合并方的股权比例大于最终控制方持股比例的情况下,准则并未明确规定对合并日之前相关净资产和利润的合并比例。从同一控制下企业合并的理念上来讲,应纳入前期比较报表的股权比例原则上不应超过合并中取得的同一集团内企业原已持股比例部分”。在《计学撮要》P327~330也有一个与同一控制下企业合并同时完成的收购少数股权的例子。

所以,如上市公司收购被合并方全部股权,即不仅包括同一控制下企业合并的股权,同时原少数股东也以换股形式上翻成为上市公司股东,即少数股权参与重组,上市公司在按同一控制下企业合并准则编制比较报表时,对于合并日之前被合并方实现的净利润也应当区分归属于少数股东部分和归属于母公司股东的部分,不能认为在重组后是全资子公司,重组前的全部净利润就都归属于母公司股东。如果最终控制方在报告期内(合并日前)对被合并方的持股比例有变动,则在合并报表中调整前期比较数据时,也应当体现出这一权益变动过程。

二、案例分享:金圆股份收购互助金圆

2014年报告期内,金圆股份完成重大资产重组,互助金圆已于2014 年12 月1 日办理完成了工商变更登记手续,成为本公司全资子公司。本次重大资产重组完成前,本公司与互助金圆同属于金圆控股控制,因此公司本次重大资产重组适用于《企业会计准则第20 号-企业合并》中同一控制下企业合并的规定。互助金圆自2014 年12 月正式纳入公司合并报表范围。根据该准则,公司将互助金圆期初至合并日(即2014 年1 月1 日至2014 年11 月30 日)实现的净利润中属于同一控制下15343.33 万元(57.27%)计入公司当期非经常性损益。另属于非同一控制下11446.63 万元(42.73%)计入当期少数股东损益。因此,本报告期归属于上市公司股东的扣除非经常性损益的净利润-25,263,495.17 元。

同一控制少数股东损益

 

同一控制or非同一控制企业合并

一、实务中如何区分同一控制下企业合并和非同一控制下企业合并?

根据企业合并会计准则,同一控制下企业合并要求参与合并的企业在合并前后均受同一方或相同的多方最终控制且该控制并非暂时性的。这里有一个关键点,并不是说在合并时点,合并方和被合并方处于同一方或相同的多方最终控制就可以,必须证明该控制并非暂时性的。

根据《企业会计准则讲解(2010)》,判断某一企业合并是否属于同一控制下的企业合并,应当把握以下要点:

1、能够对参与合并各方在合并前后均实施最终控制的一方通常指企业集团的母公司。

同一控制下的企业合并一般发生于企业集团内部,如集团内母子公司之间、子公司与子公司之间等。因为该类合并从本质上是集团内部企业之间的资产或权益的转移,能够对参与合并企业在合并前后均实施最终控制的一方为集团的母公司。

2、能够对参与合并的企业在合并前后均实施最终控制的相同多方,是指根据合同或协议的约定,拥有最终决定参与合并企业的财务和经营政策,并从中获取利益的投资者群体。

3、实施控制的时间性要求,是指参与合并各方在合并前后较长时间内为最终控制方所控制。具体是指在企业合并之前(即合并日之前),参与合并各方在最终控制方的控制时间一般在1 年以上(含1年),企业合并后所形成的报告主体在最终控制方的控制时间也应达到1 年以上(含1 年)。

4、企业之间的合并是否属于同一控制下的企业合并,应综合构成企业合并交易的各方面情况,按照实质重于形式的原则进行判断。通常情况下,同一控制下的企业合并是指发生在同一企业集团内部企业之间的合并。同受国家控制的企业之间发生的合并,不应仅仅因为参与合并各方在合并前后均受国家控制而将其作为同一控制下的企业合并。

实务中,同一控制下企业合并和非同一控制下企业合并涉及较多职业判断,菜鸟妹在财政部主办的中国财政杂志社官网上找到2011年8月发表的一篇文章:【业务与技术】同一控制下的企业合并认定条件解析。从该文传达的思想来看,对同一控制下企业合并认定是十分严格和谨慎的。以下为部分内容摘录:(http://www.mof.gov.cn/pub/czzz/zhongguocaizhengzazhishe_daohanglanmu/zhongguocaizhengzazhishe_kanwudaodu/zhongguocaizhengzazhishe_caiwuyukuaiji/4765/6456/3534/201108/t20110804_584618.html

需要强调指出的是,合并准则对同一控制下的企业合并给出了非常优厚的合并政策,即无论合并行为发生在哪一时点,均可以将被合并方全年的收入、费用纳入合并当年的合并利润表,这对于想通过收购兼并来迅速摆脱困境的上市公司具有强大的诱惑力。如果对合并前、后同一控制的时间长度不加限定,就完全有可能凭借某一效益优良的载体公司,在同一企业集团的范围内操控某一家等待“紧急施救”公司合并利润表的数据。有鉴于此,合并准则在给出同一控制下企业合并定性认定条件的同时,又突出强调“控制并非暂时性”。

“非暂时性”是理解同一控制下企业合并定量认定的关键。合并准则应用指南对“控制并非暂时性”的解释是:控制并非暂时性,是指参与合并的各方在合并前后较长的时间内受同一方或相同的多方最终控制。较长的时间通常指一年以上(含一年)。从执行层面而言,“前一年”是客观和刚性条件,可以通过相关当事人的历史沿革来清晰加以界定。“后一年”是主观条件,指的是B公司的管理层要承诺受让C公司股权后,一年内不再对外转让,从而确保合并后一年内B公司和C公司仍然受A公司的共同控制。

例外情形:

上市公司向控股股东或重组方发行股票收购其持有的股权投资(假设为控股权),若交易时间与重组方成为公司控股股东的时间不足一年,是否可以将该交易判断为同一控制下的企业合并?深圳证券交易所发布的《中小企业板上市公司执行新会计准则备忘录第6号》(以下简称6号备忘录)对此做出了具体的监管界定:根据《企业会计准则第20号—企业合并》应用指南的有关规定,同一控制定义中的”控制并非暂时性”,是指参与合并的各方在合并前后较长的时间内受同一方或相同的多方最终控制。较长的时间通常指1 年以上(含1年)。 因此,在重组方已实质上成为公司控股股东的情况下,根据实质重于形式的原则,上市公司向其发行新股以收购其持有的其他公司的股权投资(假设为控股权),通常情况下,如有确凿证据表明重组方在一年内对上市公司仍存在控制关系,则可将上述交易认定为同一控制条件下的企业合并。

当交易时间与重组方成为公司控股股东的时间不足一年时,也就意味着交易发生时合并方与被合并方受同一方(即上市公司重组方)共同控制的时间不足一年,即没有满足“前一年”的要求。如果没有满足“前一年”的要求,此情形下的企业合并自然就不属于合并准则规定的同一控制下的企业合并。但6号备忘录规定,只要重组方已实质上成为公司控股股东,尽管重组方实际控制上市公司的时间还不足一年,如果有确凿证据表明重组方在一年内对上市公司仍存在控制关系的,则可以将上述交易认定为同一控制下的企业合并。

所谓“有确凿证据表明重组方在一年内对上市公司仍存在控制关系”,在实际工作中具有很强的可操作性,实务中上市公司的重组方通常公开承诺控股上市公司后三年内不减持,并且通常通过证券登记结算机构将股权按照公开承诺加以锁定。

需要强调指出的是,所谓“有确凿证据表明重组方在一年内对上市公司仍存在控制关系”是视同满足“前一年”的前置条件,此情形与合并准则所厘定的“后一年”没有关联性。笔者认为,在实务中,上市公司的管理层仍需做出受让股权后一年内不再对外转让的主观性承诺,才能将上述交易认定为同一控制下的企业合并。

二、同一控制or非同一控制企业合并对报表等披露的影响

1、对经营成果的影响不同。同一控制下的资产重组(控股合并),自报告期期初即视为纳入上市范围内,编制合并报表;非同一控制下的资产重组,则自购买日始纳入合并报表;

2、关联交易披露范围不同。同一控制下的资产重组,因自报告期期初即视为纳入上市范围,编制合并报表,因此就报告期期初自实际重组完成日期间发生的关联交易,原则上可不予披露(证监会反馈的除外);而非同一控制下的资产重组,因自购买日始纳入合并报表,因此报告期期初至购买日之前的关联交易,原则上仍需披露。

三、同一控制、非同一控制企业合并相关会计准则

1、企业会计准则第20号——企业合并

第五条 参与合并的企业在合并前后均受同一方或相同的多方最终控制且该控制并非暂时性的,为同一控制下的企业合并。

第六条 合并方在企业合并中取得的资产和负债,应当按照合并日在被合并方的账面价值计量。合并方取得的净资产账面价值与支付的合并对价账面价值(或发行股份面值总额)的差额,应当调整资本公积;资本公积不足冲减的,调整留存收益。

第十条 参与合并的各方在合并前后不受同一方或相同的多方最终控制的,为非同一控制下的企业合并。

第十一条 购买方应当区别下列情况确定合并成本:

(一) 一次交换交易实现的企业合并,合并成本为购买方在购买日为取得对被购买方的控制权而付出的资产、发生或承担的负债以及发行的权益性证券的公允价值……

2、企业会计准则第33号——合并财务报表

第三十二条 母公司在报告期内因同一控制下企业合并增加的子公司以及业务,编制合并资产负债表时,应当调整合并资产负债表的期初数,同时应当对比较报表的相关项目进行调整,视同合并后的报告主体自最终控制方开始控制时点起一直存在。

非同一控制下企业合并或其他方式增加的子公司以及业务,编制合并资产负债表时,不应当调整合并资产负债表的期初数。

第三十八条 母公司在报告期内因同一控制下企业合并增加的子公司以及业务,应当将该子公司以及业务合并当期期初至报告期末的收入、费用、利润纳入合并利润表,同时应当对比较报表的相关项目进行调整,视同合并后的报告主体自最终控制方开始控制时点起一直存在。

非同一控制下企业合并或其他方式增加的子公司以及业务,应当将该子公司以及业务购买日至报告期末的收入、费用、利润纳入合并利润表。

第四十三条 母公司在报告期内因同一控制下企业合并增加的子公司以及业务,应当将该子公司以及业务合并当期期初至报告期末的现金流量纳入合并现金流量表,同时应当对比较报表的相关项目进行调整,视同合并后的报告主体自最终控制方开始控制时点起一直存在

非同一控制下企业合并增加的子公司以及业务,应当将该子公司购买日至报告期末的现金流量纳入合并现金流量表。

企业转让自建厂房需要交哪些税?

话说现在全行业都营改增了,菜鸟妹结合营改增最新政策,聊聊企业转让自建厂房需要交哪些税。假设深圳小美企业转让2014年自建厂房,转让价款为1000万元,转让时厂房账面价值为800万元,小美企业取得该厂房土地使用权时支付现金300万,评估机构评估该厂房价值500万元(不包括土地),请问小美企业需要交哪些税?

1、首先是增值税,企业转让自建厂房按销售不动产征税。

一般纳税人销售其2016年4月30日前自建的不动产,可以选择适用简易计税方法,以取得的全部价款和价外费用为销售额,按照5%的征收率计算应纳税额。

一般纳税人销售其2016年5月1日后自建的不动产,应适用一般计税方法,以取得的全部价款和价外费用为销售额计算应纳税额(销售不动产适用税率为11%

综上,小美企业需要交增值税1000/(1+5%)*5%=47.62万元。

2、由增值税(流转税)带来的城建税和教育附加。

城市维护建设税与其他税种不同,没有独立的征税对象或税基,而是以增值税、消费税、营业税“三税”实际缴纳的税额之和为计税依据(现在已经没有营业税啦),随“三税”同时附征,本质上属于一种附加税。一般来说,城镇规模越大,所需要的建设与维护资金越多。纳税人所在地为城市市区的,税率为7%;纳税人所在地为县城、建制镇的,税率为5%;纳税人所在地不在城市市区、县城或建制镇的,税率为1%。

同上,凡缴纳增值税、消费税、营业税的单位和个人(现在已经没有营业税啦),均为教育费附加的纳费义务人。教育费附加征收率为“三税”税额的3%。某些地方还有地方教育费附加,譬如深圳为2%。

综上,小美企业需要交城建税和教育附加47.62*(1+7%+3%+2%)=5.71万元。

3、计算十分复杂的土地增值税。

要算清楚土地增值税不是一件容易的事,这里菜鸟妹不连篇累牍,点到为止,有兴趣的童鞋可以自己百度(哎,要是大陆也可以用谷歌就好啦)。

(1)土地增值税是指转让国有土地使用权、地上的建筑物及其附着物并取得收入的单位和个人,以转让所取得的收入包括货币收入、实物收入和其他收入减除法定扣除项目金额后的增值额为计税依据向国家缴纳的一种税赋,不包括以继承、赠与方式无偿转让房地产的行为。

(2)土地增值税以增值额作为计税依据,按照四级超率累进税率进行征收。

土地增值税税率

应纳税额=增值额×适用税率-扣除项目金额×速算扣除系数。

从适用税率和计算公式来看,增值率高的,税率高,多纳税;增值率低的,税率低,少纳税。土地增值税将成为小美企业转让自建厂房要交的最大一笔税。

(3)法定扣除项目。计算增值额的扣除项目包括取得土地使用权所支付的金额;开发土地的成本、费用;新建房及配套设施的成本、费用,或者旧房及建筑物的评估价格;与转让房地产有关的税金;财政部规定的其他扣除项目。其中,旧房及建筑物的评估价格,是指在转让已使用的房屋及建筑物时,由政府批准设立的房地产评估机构评定的重置成本价乘以成新度折扣率后的价格。评估价格须经当地税务机关确认(因此实践中,小美企业要想少缴土地增值税,就必须想办法降低增值额,即加大扣除金额,想办法提高原厂房评估价格是一种方式)。

(4)特殊规定。

以房地产进行投资联营一方以土地作价入股进行投资或者作为联营条件,免征收土地增值税。其中如果投资联营的企业从事房地产开发,或者房地产开发企业以其建造的商品房进行投资联营的就不能暂免征税。

合作建房,对于一方出地,另一方出资金,双方合作建房,建成后按比例分房自用的,暂免征收土地增值税;但建成后转让的,应征收土地增值税。

企业兼并转让房地产,在企业兼并中,对被兼并企业将房地产转让到兼并企业中的,免征收土地增值税。

综上,因为小美企业增值额为1000-300-500=200万元,增值额未超过扣除项目800万元的50%(即400万元),按照计算公式,小美企业需要交土地增值税200*30%=60万元。

4、固定资产处置损益产生的企业所得税

因该转让行为,小美企业应交企业所得税为(1000-800)*25%=50万元。

5、印花税

印花税是对经济活动和经济交往中设立、领受具有法律效力的凭证的行为所征收的一种税。通俗的讲,签订各种合同的时候都需要交印花税。其中,产权转移书据包括财产所有权和版权,商标专用权、专利权、专有技术使用权等转移数据,按所载金额万分之五贴花。

因此,小美企业该厂房转让印花税适用万分之五税率,应交印花税1000*0.05%=0.5万元。

综上,小美企业总共需要交税47.62+5.71+60+50+0.5=163.83万元。收1000万进来,要掏163.83万出去,税负16.38%,真TM重啊。

互联网企业销售中如何区分无偿赠送和捆绑销售

互联网企业的促销手段种类众多,对于会计处理来说,最重要的是需要判断促销手段对应的成本应计入销售费用还是冲减营业收入,即:需要区分该促销本质上是属于无偿赠送还是捆绑销售。

1、无偿赠送的受赠方通常无需履行一定的义务(如购买一定价值的商品)即可获赠,比如,所谓的“来就送”,网络销售中比较常见的签到、下载安装注册客户端即送优惠券等方式。此时的赠品成本应确认为销售费用,不确认收入和结转成本。因为此时赠品成本的付出并无对应的经济利益流入,所以不满足确认收入的条件。

举例说明:

比如,滴滴顺风车的“橘色星期一”。在“橘色星期一”活动期间,在所有开通滴滴顺风车的城市,每位乘客均有每天两次免单10公里的机会。此种促销面向所有潜在乘客,只要乘车即有此优惠,并不以之前曾将消费过做条件,其目的是对企业业务进行全面推广,因此免单的成本应计入销售费用。

又比如,一些网站的“一元秒杀”或“免费试用”活动,涉及的相关产品的实际价值远大于1元,采取此种促销方式的往往是为了短时间内聚集大量潜在消费者,带动其他产品的全面销售,而并不是为了该1元商品的折价促销(实际上该1元商品往往有数量限制),因此其本质上不属于“商业折扣”,相关折扣成本应计入销售费用。

2、而捆绑销售的消费者通常需要履行一定的义务,获赠是以购买为前提的,比如,买一赠一中赠送的商品就属于捆绑销售,需要以买一为前提,这种促销方式即属于捆绑销售。应将“买”部分的总价确认为销售收入,所售出商品和附送赠品的成本均转为营业成本,不应单独把其中的赠品成本确认为销售费用。

举例说明:

通常包括“买一赠一”、“满送满减”、“加1元多1件”、“第2件半价”、“套餐优惠”等方式。

摘自《计学撮要2015》